勞務(wù)派遣公司享受小型微利企業(yè)稅收優(yōu)惠,但是,其從業(yè)人數是否包括勞務(wù)派遣人員呢?
   《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于擴大小型微利企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策范圍的通知》(財稅〔2017〕43號)第二條規定,本通知第一條所稱(chēng)從業(yè)人數,包括與企業(yè)建立勞動(dòng)關(guān)系的職工人數和企業(yè)接受的勞務(wù)派 遣用工人數。

     根據上述規定,小型微利企業(yè)的從業(yè)人數包括兩部分:
           一是與企業(yè)建立勞動(dòng)關(guān)系的職工人數;
           二是企業(yè)接受的勞務(wù)派遣用工人數。
           若為一般企業(yè),沒(méi)有疑義,但勞務(wù)派遣公司則存在爭議。

     此外,《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第五十八條規定,勞務(wù)派遣單位是本法所稱(chēng)用人單位,應當履行用人單位對勞動(dòng)者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同,除應當載明本法第十七條規定的事項外,還應當載明被派遣勞動(dòng)者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。勞務(wù)派遣單位應當與被派遣勞動(dòng)者訂立兩年以上的固定期限勞動(dòng)合同,按月支付勞動(dòng)報酬;被派遣勞動(dòng)者在無(wú)工作期間,勞務(wù)派遣單位應當按照所在地人民政府規定的最低工資標準,向其按月支付報酬。

     勞務(wù)派遣公司與勞務(wù)派遣人員簽訂勞動(dòng)合同,勞務(wù)派遣公司與勞務(wù)派遣人員形成勞動(dòng)關(guān)系,符合財稅〔2017〕43號文件規定的“與企業(yè)建立勞動(dòng)關(guān)系的職工人數”,應作為勞務(wù)派遣公司的從業(yè)人數,由于很多勞務(wù)派遣公司的勞務(wù)派遣人員在百人以上,因此享受不到小型微利企業(yè)優(yōu)惠政策。

    由此產(chǎn)生一個(gè)問(wèn)題:財稅〔2017〕43號文件規定,接受勞務(wù)派遣人員的用工企業(yè)的從業(yè)人數包括“企業(yè)接受的勞務(wù)派遣用工人數”,導致勞務(wù)派遣人員既包括在勞務(wù)派遣公司的從業(yè)人數中,又包括在用工企業(yè)的從業(yè)人數中,重復計算。

    在實(shí)務(wù)中,由于勞務(wù)派遣人員實(shí)際是在用工企業(yè)工作,一般將其歸入用工企業(yè)的從業(yè)人數中,不再作為勞務(wù)派遣公司的從業(yè)人數,但有違財稅〔2017〕43號文件規定,存在執法風(fēng)險。

  《國家稅務(wù)總局關(guān)于促進(jìn)殘疾人就業(yè)稅收優(yōu)惠政策相關(guān)問(wèn)題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2015年第55號)第一條規定,以勞務(wù)派遣形式就業(yè)的殘疾人,屬于勞務(wù)派遣單位的職工。勞務(wù)派遣單位可按照《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于促進(jìn)殘疾人就業(yè)稅收優(yōu)惠政策的通知》(財稅〔2007〕92號)規定,享受相關(guān)稅收優(yōu)惠政策。

    國家稅務(wù)總局2015年第55號公告的政策解讀中對此解釋:“經(jīng)征求人力資源和社會(huì )保障部意見(jiàn),根據勞動(dòng)合同法的規定,勞務(wù)派遣單位應當承擔勞動(dòng)法上的用人單位的權利義務(wù),實(shí)際用工單位承擔相應的勞動(dòng)和民事法律責任。因此,勞務(wù)派遣單位應當依法與被派遣勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同,并承擔支付工資、繳納社保 等法定的雇主義務(wù)。從法律角度看,以勞務(wù)派遣形式就業(yè)的殘疾人,屬于勞務(wù)派遣單位的職工,而不是實(shí)際用工單位的職工。因此,本公告規定,以勞務(wù)派遣形式就業(yè)的殘疾人,屬于勞務(wù)派遣單位的職工。勞務(wù)派遣單位可按照財稅〔2007〕92號文件規定,享受相關(guān)稅收優(yōu)惠。”

    在促進(jìn)殘疾人就業(yè)稅收優(yōu)惠上,政策制定者認為勞務(wù)派遣的殘疾人屬于勞務(wù)派遣公司的職工,而不屬于用工企業(yè)的職工。以此類(lèi)推,勞務(wù)派遣人員應屬于勞務(wù)派遣公司的從業(yè)人數,而不屬于用工企業(yè)的從業(yè)人數。但是這又違反了財稅〔2017〕43號文件的規定。

    筆者認為,應當具體問(wèn)題具體分析。財稅〔2007〕92號文件規定的是“安置殘疾人”。安置,字典解釋為“使人或事物有著(zhù)落,安放。”強調的是殘疾人與企業(yè)形成勞動(dòng)關(guān)系,有收入、有保障。殘疾人是與勞務(wù)派遣公司簽訂勞動(dòng)合同,因此就屬于勞務(wù)派遣公司的職工,而不屬于用工企業(yè)。

    但小型微利企業(yè)不同,其規定的是“從業(yè)人數”。從業(yè),字典解釋為“從事某種職業(yè)。”強調的是勞動(dòng)者干工作,而不限于是誰(shuí)的職工。勞務(wù)派遣人員只在用工企業(yè)工作,因此應當屬于用工企業(yè)的從業(yè)人數,而不屬于勞務(wù)派遣公司的從業(yè)人數。

    簡(jiǎn)單地理解,安置殘疾人強調是誰(shuí)的職工就在誰(shuí)那里享受稅收優(yōu)惠,勞務(wù)派遣的殘疾人屬于勞務(wù)派遣公司職工,因此勞務(wù)派遣公司享受稅收優(yōu)惠。小型微利企業(yè)強調給誰(shuí)干活就在誰(shuí)那里享受稅收優(yōu)惠,勞務(wù)派遣人員給用工企業(yè)干活,因此用工企業(yè)享受稅收優(yōu)惠。

    筆者建議,相關(guān)部門(mén)盡快就勞務(wù)派遣公司的從業(yè)人數作出明確規定,避免執法風(fēng)險。